盗撮目的を隠して公衆浴場を利用した場合に、実際に盗撮していなくても建造物侵入罪が成立するかという相談
2021年08月14日刑事弁護
※相談事例はすべて架空のものです。実在の人物や団体などとは一切関係ありません。
【相談】
Q、私は、付き合っている彼氏に強く頼まれて、女湯にスマートフォンを持って入って女性の体を盗撮してしまいました。一度したら、またしてくれと頼まれて、断り切れずにもう一度来ましたが、結局今度は撮影することはできませんでした。ですが、他のお客さんに不審に思われたようで、出た後にお店の人から声をかけられて、事情をすべて話しました。私はどういう処罰がされるのでしょうか。
A、最初の行為については建造物侵入罪と性的姿態等撮影罪が成立することが考えられます。二回目については、理論上は建造物侵入罪が成立し得ますが、これは起訴されない可能性も高いと思います。
【解説】
同性の裸を撮影する目的でスマートフォンを隠しもって入浴したような事例で、性的姿態等撮影罪に加えて、建造物侵入罪が成立するかということが問題になります。この点に対する回答は、「理論上は成立する」というものになります。最高裁平成19年7月2日決定は次のとおり判示しています。
https://www.courts.go.jp/app/hanrei_jp/detail2?id=34887
判示事項
１ 現金自動預払機利用客のカードの暗証番号等を盗撮する目的でした営業中の銀行支店出張所への立入りと建造物侵入罪の成否
２ 現金自動預払機利用客のカードの暗証番号等を盗撮するためのビデオカメラを設置した現金自動預払機の隣にある現金自動預払機を，一般の利用客を装い相当時間にわたって占拠し続けた行為が，偽計業務妨害罪に当たるとされた事例
裁判要旨
１ 現金自動預払機利用客のカードの暗証番号等を盗撮する目的で現金自動預払機が設置された銀行支店出張所に営業中に立ち入った場合，その立入りの外観が一般の現金自動預払機利用客と異なるものでなくても，建造物侵入罪が成立する。
２ 現金自動預払機利用客のカードの暗証番号等を盗撮するためのビデオカメラを設置した現金自動預払機の隣にある現金自動預払機を，あたかも入出金や振込等を行う一般の利用客のように装い，適当な操作を繰り返しながら，１時間３０分間以上にわたって占拠し続けた行為は，偽計業務妨害罪に当たる。
もっとも、私の経験上、建造物侵入罪は立件されていません。その理由は２つ考えられ、ひとつは「盗撮目的での侵入」というのが自白以外では認定しにくいという点、もうひとつは立ち入り態様が平穏で他の一般客と変わりが無い場合に内心だけで処罰することにならないか、という点だと思います。立ち入った時点で建造物侵入罪が成立することになるからです。もっとも、理論上は成立するので、立件されている事例も存在すると思います。とりわけ、「盗撮用のビデオカメラ」を持って入った場合には立件される可能性が十分あると思います。
【参考文献】
近時の文献では、盗撮目的での侵入は、管理権者の同意があった場合でも建造物侵入罪が成立するというものもあります。もっとも、これも理論的には、ということでしょう。実務上は、男性が女子トイレに侵入したような場合に、トイレに侵入した時点で建造物侵入罪の成立を認めています。
佐久間修・橋本正博編『刑法の時間』(有斐閣,2021年4月)
【Case4 A大学の学生であったXは, A大学構内の講義棟のトイレ（管理権者はB学長）に小型カメラをしかけて盗撮をしようと計画した。ある日, Xは盗撮用の小型カメラをかばんにかくし持って，他の学生に交じって，警備員Cにたいしてあいさつをして（もちろん盗撮目的はかくして)大学の正門を通りぬけた。その後，講義棟のトイレに向かい， だれもいない間に小型カメラを設置した。
住居権者や管理権者が，立入りを許可していた場合には侵入とはいえません。Case４の場合, Xは管理権者Bから雇われた警備員Cの同意を得て講義棟に立ち入っていますので，建造物に侵入したとはいえないことになりそうです。しかし，警備員Cによる同意は無効だといわざるをえません。なぜなら, Xがトイレで盗撮をする目的を有していることを, Cがもし知っていれば, Xの立入りを許可しなかったであろうといえるからです。そのため, Cの同意は無効となり, Xには建造物侵入罪が成立することになります。】
※参考記事